作者：李耀辉

1. 程序法定原则

【释义】

刑事诉讼法是一部程序法，程序合乎正义才能保障实体公正，这是刑诉立法的终极目的。侦查人员、检察人员、审判人员应当严格遵守法定程序，全面、客观地收集、审查、核实和认定证据。

【法条】

刑事诉讼法第54条 收集书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的对该证据应当予以排除。

【例子】

笔者亲办的一件妨害公务案件，该案涉及公安机关在一刑事案件二审期间是否可以自行补充侦查的问题，依此判断公安机关是否依法执行公务的关键问题，笔者认为，公安机关补充侦查权的行使需要法律明确授权，无授权则无补充侦查权力，公安机关在没有得到公诉机关和二审法院明确的指示授权下，无权再对某案进行补充侦查，否则其以补充侦查为由进行的调查取证就是违法的，而在调查取证过程中，行为人就不会存在妨害正在以依法执行公务的警察办案，最终法院采纳，判无罪。

2.意见证据规则

【释义】

意见证据是指，证人对案件争议事实的看法、观点或者推论等。意见证据规则要求证人只能陈述自己亲身感受和经历的事实，而不得陈述对该事实的意见或者结论。

【例外】

    专家证人的意见陈述

    刑诉法第197条第2款 公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。

【法条】

  刑诉法司法解释第75条第2款 “证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不得作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外。”

【理论基础】

意见证据规则的理论基础是诉讼职能区分原理，证人职能与裁判职能的区分，从已证事实得出结论是法庭而非证人的职责。

【例子】

一名证人陈述说我看见嫌疑人拿着装有冰毒的黑色袋子上车了，因为证人无法用眼睛看到黑色袋子装有的东西，不是自己亲自感知的事实，而是使用了推断的证言。

3.最佳证据规则

【释义】

最佳证据规则，是指对于文书以及记载有思想内容并以此证明案件真实情况的证据，通常必须出示原件，只有当存在可信以为真的理由的情况下，才可以作为例外不出示原件。

按照法学理论界的通说，最佳证据规则适用于书证，是指原始文字材料的效力优于复制件，因而是“最佳证据”。我国的最佳证据规则不限于书证，还适用于物证和视听资料。

【法条】规定及例外

    刑诉法司法解释第70条 据以定案的物证应当是原物。原物不便搬运，不易保存，依法应当由有关部门保管、处理，或者依法应当返还的，可以拍摄、制作足以反映原物外形和特征的照片、录像、复制品

    第71条 据以定案的书证应当是原件。取得原件确有困难的，可以使用副本、复制件。

    书证的副本、复制件，经与原件核对无误、经鉴定为真实或者以其他方式确认为真实的，可以作为定案的根据。

 第93条 对电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等电子数据，应当着重审查以下内容：（一）是否随原始存储介质移送；在原始存储介质无法封存、不便移动或者依法应当由有关部门保管、处理、返还时，提取、复制电子数据是否由二人以上进行，是否足以保证电子数据的完整性，有无提取、复制过程及原始存储介质存放地点的文字说明和签名；

    2018年《法庭调查规程》第32条 物证、书证、视听资料、电子数据等证据，应当出示原物、原件。取得原物、原件确有困难的，可以出示照片、录像、副本、复制件等足以反映原物、原件外形和特征以及真实内容的材料，并说明理由。

对于鉴定意见和勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，应当出示原件。

【排除规则】

刑诉法司法解释第70条第2款 物证的照片、录像、复制品，不能反映原物的外形和特征的，不得作为定案的根据。

    第71条第2款 证有更改或者更改迹象不能作出合理解释，或者书证的副本、复制件不能反映原件及其内容的，不得作为定案的根据。

第94条 视听资料、电子数据具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：

（一）经审查无法确定真伪的；

（二）制作、取得的时间、地点、方式等有疑问，不能提供必要证明或者作出合理解释的。

4.传闻证据规则

【释义】

    传闻证据，指陈述人在庭审外作出的用以证明所主张事项之真实性的陈述。一方面要求证人必须陈述自己亲身经历的事实状况，另一方面要求证人必须在作证时出庭，如果知道事实情况的人以书面形式作证，由他人代为在法庭上陈述也是不允许的。

【法条】有限的证据传闻规则

 刑诉法司法解释第78条 证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，证人能够作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信其庭审证言；不能作出合理解释，而其庭前证言有相关证据印证的，可以采信其庭前证言。

经人民法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。

    2016年两高三部《以审判为中心的刑事诉讼制度改革意见》第12条 公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，人民法院认为该证人证言对案件定罪量刑有重大影响的，证人应当出庭作证。

2010年《办理死刑案件证据规定》第15条 具有下列情形的证人，人民法院应当通知出庭作证；经依法通知不出庭作证证人的书面证言经质证无法确认的，不能作为定案的根据：

（一）人民检察院、被告人及其辩护人对证人证言有异议，该证人证言对定罪量刑有重大影响的；

（二）人民法院认为其他应当出庭作证的。

证人在法庭上的证言与其庭前证言相互矛盾，如果证人当庭能够对其翻证作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信庭审证言。

对未出庭作证证人的书面证言，应当听取出庭检察人员、被告人及其辩护人的意见，并结合其他证据综合判断。未出庭作证证人的书面证言出现矛盾，不能排除矛盾且无证据印证的，不能作为定案的根据。

【例外】

刑诉法司法解释第206条 证人具有下列情形之一，无法出庭作证的，人民法院可以准许其不出庭：

（一）在庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；

（二）居所远离开庭地点且交通极为不便的；

（三）身处国外短期无法回国的；

（四）有其他客观原因，确实无法出庭的。

具有前款规定情形的，可以通过视频等方式作证。

5.品性和倾向性证据排除规则

【释义】

品性证据，是指被告人、被害人以及证人的品性证据，不仅包括良好品性，也包括不良品性证据。倾向性证据分为两种，一是犯罪前科，二是类似行为。

【法条】

    2008年《人民法院统一证据规定》第三节“品性和倾向证据的排除”第33条（品性证据不能证明行为）品性证据不得用来证明某人在具体场合下的行为与其品性具有一致性；但在刑事诉讼中，如果被告人首先提出有关其良好品性或者被害人不良品性的证据，控诉方可提供用以反驳有关被告人、被害人同一品性的证据。

第34条（倾向证据不能证明品性及其行为的一贯性）有关犯罪前科或者类似行为的倾向证据，不得用以证明品性及其行为的一贯性；但在刑事诉讼中，下列为证明犯罪预备的倾向证据，可以采纳作为定案的证据：
（一）证明被告人所从事的其他犯罪手法，与被告人的行为方式在特征上相同或者高度相似；
（二）以类似行为证明争议中的行为系明知或者并非偶然。

    2006年最高院《审理未成年人刑事案件具解释》第11条　对未成年罪犯适用刑罚，应当充分考虑是否有利于未成年罪犯的教育和矫正。

对未成年罪犯量刑应当依照刑法第61条的规定，并充分考虑未成年人实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表现、个人成长经历和一贯表现等因素。

2010年《办理死刑案件证据规定》第36条 在对被告人作出有罪认定后，人民法院认定被告人的量刑事实，除审查法定情节外，还应审查以下影响量刑的情节（一）案件起因……（四）被告人平时表现及有无悔罪态度……

6.补强证据规则

【释义】

补强证据规则，是指为了防止误认事实或者发生其他危险性，而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时，必须有其他证据补强其证明力，才能被法庭作为定案的根据。

一开始收集到的对证实案情有重要意义的证据，称为主证据，而用以印证该证据真实性的其他证据，称之为补强证据。

【法条】

刑诉法第55条 对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。

证据确实、充分，应当符合以下条件：

(一)定罪量刑的事实都有证据证明;

(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;

(三)综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。

7.证据印证规则

【释义】

证据印证规则是两个以上证据在所包含的事实信息方面发生了完全重合或者部分交叉，使得一个证据的真实性得到其他证据的验证。这种印证既可以发生在两个证据相互之间的验证上，也可以发生在若干个证据对某一证据的佐证方面。

8.孤证不能定案规则

【释义】

孤证不能定案规则，是指每一个证据的证明力的有无或者大小，都不能依靠该证据本身得到证明，而必须通过该证据与其他证据之间能否互相印证以及证据在全案证据体系中的地位等问题进行全面的衡量，才能做出合理的判断。

换言之，对犯罪事实的认定，不能仅凭借孤立存在的证据来判断，而必须借助于两个以上具有独立信息源的证据，使得这些证据包含的事实信息环环相扣，共同指向同一犯罪事实，从而形成较为完整的证明体系或者证据链。孤证不能定案主要针对的还是被告人的口供。

【法条】

刑诉法第55条 对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。

【例子】

一个强奸案件，只有被害人的陈述，被告人口供不承认强迫与被害人发生关系，没有物证，没有证人证言，没有视频监控，也就是全案只有被害人陈述一个证据证实被告人强奸自己，这种情况不能定案。

9.非法证据排除规则

【释义】

非法证据排除规则，是指将通过违反法定程序，并且侵犯宪法权利或者重要诉讼权利的方法取得的证据，依法排除的规则。

【种类】

其一，强制性排除。即采用刑讯逼供、暴力、威胁方法取得的非法言词证据依法必须排除，即使它是真实的、可靠的，也不能作为定案根据，没有任何的自由裁量余地；其二，自由裁量的排除。即物证、书证的取得违反法定程序、影响公正审判的，可以被排除；其三，可补正的救济。即一些技术性的违法，可以责令侦查人员去补正。

【范围】

1.通过刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集的证据；

2.采取殴打、违法使用戒具等暴力方法或者变相肉刑的恶劣手段收集的口供；

3.采用以暴力或者严重损害本人及其近亲属合法权益等进行威胁的方法，收集的口供；

4.采用非法拘禁等非法限制人身自由的方法收集的口供；

5.重复性供述排除规则；

6.非法取得证人证言、被害人陈述的排除规则；

7.非法实物排除规则。

【法条】

2010年《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》

2012年《刑事诉讼法》

2017年《办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》

10.瑕疵证据排除规则

【释义】

瑕疵证据，是指证据的形式要件不完备或者存在瑕疵，并不属于非法证据，此类证据瑕疵没有在实质上影响到证据的真实性，经过补正或者作出合理解释后，可以作为定案的根据。

【法条】

刑诉法司法解释第77条 证人证言的收集程序、方式有下列瑕疵，经补正或者作出合理解释的，可以采用；不能补正或者作出合理解释的，不得作为定案的根据：

（一）询问笔录没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名以及询问的起止时间、地点的；

（二）询问地点不符合规定的；

（三）询问笔录没有记录告知证人有关作证的权利义务和法律责任的；

（四）询问笔录反映出在同一时段，同一询问人员询问不同证人的。

第82条 讯问笔录有下列瑕疵，经补正或者作出合理解释的，可以采用；不能补正或者作出合理解释的，不得作为定案的根据：

（一）讯问笔录填写的讯问时间、讯问人、记录人、法定代理人等有误或者存在矛盾的；

（二）讯问人没有签名的；

（三）首次讯问笔录没有记录告知被讯问人相关权利和法律规定的。

2018年《法庭调查规程》第47条　收集证据的程序、方式不符合法律规定，严重影响证据真实性的，人民法院应当建议人民检察院予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，有关证据不得作为定案的根据。

……

11.真实性存疑排除规则

   【释义】

证据排除规则是一个系统体系，其中包括了真实性存疑排除规则。该规则属于证据资格范畴，只有当法律或者规范性文件明确规定，某些真实性存疑的证据应当予以排除时，才能排除有关证据。

【法条】

《办理死刑案件证据规定》第9条 经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证，未附有勘验、检查笔录，搜查笔录，提取笔录，扣押清单，不能证明物证、书证来源的，不能作为定案的根据。

此处的“不能作为定案的根据”实际上值得是不具有证据资格，不能作为证据使用，法官基于该规定，可以否定此类真实性存疑的物证、书证的证据资格。